En esta tercera edición de la obra sobre régimen jurídico de adquisiciones de empresas, abogados y juristas de la firma Gómez-Acebo & Pombo ofrecen una actualización de fórmulas, de ideas y de experiencias en el rico mercado jurídico de las adquisiciones de empresas. Los tiempos han cambiado desde que por primera vez se sacara a la luz este libro.

Pero, especialmente, el mercado jurídico español se ha hecho más experimentado y maduro al respecto, y el crecimiento de la litigiosidad ha permitido disponer de un repertorio de casos reales que hace diez años faltaban en España. También el soporte y caudal de pericia profesional y de conocimientos al respecto han crecido con el tiempo, dentro y fuera de la firma que titula la autoría de la obra.

SUMARIO

PARTE PRIMERA. LA ESTRATEGIA CONTRACTUAL Y EL PROCEDIMIENTO DE NEGOCIACIÓN Y CIERRE

CAPÍTULO I. ELEMENTOS COMUNES Y LA ESTRATEGIA DEL CIERRE

José María Álvarez Arjona

• 1. Planteamiento o introducción
• 2. Los motivos, la justificación
• 3. El proceso de la adquisición
• 4. Tipos de adquisición. Acciones o activos
• 5. El contenido típico de los contratos de adquisición o inversión
  • 5.1. Planteamiento
  • 5.2. Contenido típico del contrato
    • A) Aspectos formales
    • B) Objeto del contrato
    • C) Precio, contraprestación
    • D) Manifestaciones y garantías
    • E) Límites a la responsabilidad
    • F) El cierre y sus condiciones
    • G) Las condiciones precedentes
    • H) Garantías
    • I) Acuerdos adicionales
    • J) La gestión interina del negocio
    • K) Los balances de referencia
  • 5.3. La cláusula de misceláneos
    • A) Notificaciones
    • B) Pervivencia del contrato
    • C) Cesión
    • D) Invalidez de alguna cláusula
    • E) Títulos
    • F) Inmunidad de soberanía
    • G) Idiomas
  • 5.4. Anexos y cartas accesorias (side letters)
    • A) Anexos
    • B) Cartas accesorias (side letters)
• 6. La estrategia de cierre
  • 6.1. Planteamiento
  • 6.2. Contenido típico de la cláusula de cierre
    • A) Fecha y lugar
    • B) Pago y entrega
    • C) Condiciones necesarias para el cierre
    • D) Varios
    • E) La reproducción al cierre de las manifestaciones y garantías
  • 6.3. La complejidad del cierre y sus problemas
  • 6.4. Preparación del cierre. La lista de cierre o «Closing Check-List »
  • 6.5. Problemas de representación. Poderes incompletos, ratificaciones y adhesiones.
    • A) Poderes
    • B) El poder de extranjeros. Las normas de extranjería
    • C) Firma sin poderes. Ratificaciones
    • D) Las adhesiones
  • 6.6. Algunos problemas en la contraprestación del adquirente. La transferencia bancaria y la moneda extranjera.
    • A) Introducción
    • B) El pago en moneda extranjera
    • C) El pago por transferencia bancaria
  • 6.7. El idioma del documento de cierre
• 7. Las adquisiciones en sociedades en situaciones de crisis
  • 7.1. Concepto y sentido del estudio
  • 7.2. La legislación concursal
  • 7.3. El convenio como instrumento de la adquisición
  • 7.4. La propuesta anticipada de convenio
  • 7.5. La adquisición de compañías concursadas en vía de liquidación
  • 7.6. La compra de la deuda de la compañía objeto
• 8. El elemento extranjero
  • 8.1. Evolución legislativa
    • A) Inversiones extranjeras en España
    • B) Inversiones españolas en el exterior
  • 8.2. Legislación vigente
  • 8.3. Transacciones económicas con el exterior y control de cambios

CAPÍTULO II. LAS CARTAS DE INTENCIONES

Ángel Carrasco Perera

• 1. Definición
• 2. Delimitación del objeto de estudio
• 3. El proceso de formación de la carta de intenciones
  • 3.1. Oferta y aceptación
  • 3.2. Epístola y Memorándum
  • 3.3. La huida del compromiso
  • 3.4. La Carta de Intenciones como acto debido
• 4. Funciones de la carta de intenciones
  • 4.1. Refuerzo de la culpa in contrahendo
  • 4.2. Anticipación de acuerdos con consentimientos cualificados
  • 4.3. Falta de determinación actual
  • 4.4. La necesidad de pactar la falta de obligatoriedad
  • 4.5. Los límites a la libertad negociadora
  • 4.6. La búsqueda de financiación
  • 4.7. Riesgos de la Carta
• 5. La construcción de una carta de intenciones
  • 5.1. La identificación del contorno del objeto del contrato
  • 5.2. El problema de las inversiones frustradas
  • 5.3. La cláusula de reparto de riesgos y costes frustrados
  • 5.4. La cláusula de no vinculación
  • 5.5. Elenco de contenidos no vinculantes
  • 5.6. ¿Presunción de no vinculación?
  • 5.7. Los distintos niveles de vinculación
  • 5.8. Obligaciones y condiciones
  • 5.9. Final: Tres notas sobre la naturaleza de las Cartas de Intenciones
• 6. Unidad del contrato y acuerdos parciales
  • 6.1. Acuerdos parciales y facultades de integración judicial
  • 6.2. Validez parcial o inexistencia de vinculación
  • 6.3. Acuerdo y forma escrita
  • 6.4. Buena fe y renegociación
• 7. La determinación de los acuerdos
  • 7.1. El requisito de determinación del objeto del contrato
  • 7.2. Determinabilidad y negociación de buena fe
  • 7.3. Contrato definitivo sujeto a condición y carta de intenciones para negociar
• 8. Jurisprudencia española sobre cartas de intenciones y acuerdos precontractuales
  • 8.1. La inesencialidad de las autocalificaciones (SSTS 2 diciembre 1995 y 14 octubre 1996)
  • 8.2. Acuerdos parciales y desacuerdo final (STS, Sala 4, 9 marzo 1998)
  • 8.3. Elementos esenciales del contrato y potestades judiciales de integración: los preacuerdos para constituir sociedades (STS 5 julio 1940; STS 9 julio 1940; SAP Vizcaya 13 octubre 2000 y SAP Madrid 13 septiembre 2000 y STS 13 noviembre 2009)
  • 8.4. Acción de cumplimiento y pretensión indemnizatoria (SAP Granada 27
    abril 1999)
  • 8.5. Pactum de contrahendo, teorías del precontrato, acuerdos de intenciones y nivel de determinación contractual (SSTS 11 noviembre 1943; 1 julio 1950; 7 febrero 1966; 1 junio 1966; 30 enero 1998; SAP Coruña 9 diciembre 1994; STS 28 abril 2000; SAP León 8 febrero 2002; SAP Murcia 18 septiembre 2003)
  • 8.6. Cooperar, emitir una declaración de voluntad o cumplir (STS 5 octubre 1961)
  • 8.7. Cartas de intenciones: obligaciones de negociar versus obligaciones de emitir una declaración de voluntad (SSTS 4 julio 1991 y 3 junio 1998)
  • 8.8. Imposibilidad de cumplimiento (STS 19 julio 1994)
  • 8.9. La incurrencia en costes por una de las partes (STS 28 diciembre 1995 y SAP Valladolid 9 noviembre 1998)
  • 8.10. Consentimientos plurales y condiciones implícitas (STS 14 octubre 1996)
  • 8.11. Culpa in contrahendo (SSTS 16 mayo 1988; 14 junio 1999 y SAP Navarra 31 julio 1999)
  • 8.12. Contratos y precontratos consensuales de contratos reales (SSAP Baleares 12 mayo 1997; Madrid 4 junio 1998 y STS 20 abril 2001)
  • 8.13. Acuerdos de intenciones y precontratos con condición suspensiva (STS 24 julio 1998)
  • 8.14. Ofertas, precontratos e integración por tercero (STS 29 noviembre 2000)
  • 8.15. Conclusiones
  • 8.16. Excurso final: el art. 708 LECiv/2000

CAPÍTULO III. DUE DILIGENCE

Rosana Hallett Charro

• 1. Introducción al legal due diligence
  • 1.1. Importancia y significado del legal due diligence
  • 1.2. Momento del proceso en que se realiza y compromisos previos
  • 1.3. Significado del due diligence en relación con las representaciones y garantías.
  • 1.4. Obligación del vendedor de proporcionar información
  • 1.5. Consideraciones en el suministro de información por el vendedor
  • 1.6. Confidencialidad con respecto a la información facilitada
    • A) Obligaciones de confidencialidad que se pueden haber asumido frente a terceros.
    • B) El privilegio legal
• 2. El cuestionario en el due diligence legal
  • 2.1. Líneas generales sobre el cuestionario
  • 2.2. Áreas objeto de análisis
  • 2.3. Adaptación a cada caso concreto del cuestionario
• 3. El personal y los datos en la investigación
  • 3.1. Personal involucrado en el proceso de due diligence y organización
  • 3.2. Información facilitada por el transmitente a los efectos del due diligence legal: sistemas
    • A) Sistema en que los datos son predeterminados por el vendedor
    • B) Sistema en que los datos facilitados por el vendedor se suministran en respuesta a solicitudes del comprador.
• 4. Enfoque del due diligence
• 5. Confirmaciones. Información no documentada. Obtención o confirmación de datos en registros u organismos públicos.
  • 5.1. Información del Registro Mercantil o del Registro de la Propiedad correspondiente.
  • 5.2. Información sobre los Derechos de Propiedad Industrial
  • 5.3. Certificaciones o información de Hacienda
  • 5.4. Certificaciones de la Tesorería General de la Seguridad Social
  • 5.5. Información de tipo urbanístico
  • 5.6. Información de tipo administrativo
  • 5.7. Información de otros posibles registros o fuentes, en su caso
• 6. Aspectos que pueden considerarse y comprobarse particularmente con respecto a los documentos facilitados para el ejercicio del due diligence legal.
  • 6.1. Aspectos societarios
  • 6.2. Activos de la sociedad
  • 6.3. Contratos
    • A) Contratos financieros y bancarios
    • B) Pólizas de seguro
  • 6.4. Aspectos laborales
  • 6.5. Aspectos administrativos
  • 6.6. Aspectos fiscales
  • 6.7. Litigios
  • 6.8. Derecho de la Competencia
  • 6.9. Urbanismo y Medioambiente
• 7. El informe del legal due diligence
  • 7.1. Presentación de la información
  • 7.2. Contenido
  • 7.3. Utilización de la información contenida en el informe

CAPÍTULO IV. ASPECTOS INTERNACIONALES DE LAS OPERACIONES SOCIETARIAS

Elisa Torralba Mendiola

• 1. Fusión internacional
  • 1.1. Fusiones transfronterizas intracomunitarias
    • A) Ámbito de la lex societatis de cada una de las sociedades que se fusionan.
      • a) Presupuestos de la fusión
      • b) Acuerdo de fusión
      • c) Cuestión especial: el derecho de separación de los socios
      • d) Certificado previo a la fusión
    • B) Ámbito de la lex societatis de la sociedad resultante de la fusión
    • C) Otras cuestiones
      • a) Implicación de los trabajadores
      • b) Fusión de sociedades cotizadas
  • 1.2. Fusiones transfronterizas extracomunitarias
• 2. Traslado de domicilio
  • 2.1. Aspectos generales
  • 2.2. El traslado del domicilio estatutario
    • A) Traslado al extranjero de una sociedad con domicilio estatutario en España.
    • B) Traslado a España de una sociedad con domicilio estatutario en el extranjero.
• 3. La Sociedad Europea como instrumento facilitador de las fusiones transfronterizas y del traslado de domicilio.
• 4. La escisión
• 5. La cesión global de activo y de pasivo

PARTE SEGUNDA. EL CONTENIDO DEL CONTRATO

CAPÍTULO V. MANIFESTACIONES Y GARANTÍAS Y RESPONSABILIDAD POR INCUMPLIMIENTO

Ángel Carrasco Perera

• 1. La función de las manifestaciones y garantías
  • 1.1. Terminología y ocasión
  • 1.2. La misrepresentation en Derecho inglés
  • 1.3. El proceso de realización de Manifestaciones y Garantías
  • 1.4. Ventas de acciones y ventas de activos
  • 1.5. El autor de las Manifestaciones y Garantías
  • 1.6. La función de la cláusula de Representations and Warranties
  • 1.7. La deuda indemnizatoria por incumplimiento de las Manifestaciones
• 2. Descripción de las manifestaciones típicas
  • 2.1. Manifestaciones referidas a la constitución, capacidad, capital y estatutos de la sociedad vendedora o adquirida.
  • 2.2. Manifestaciones referidas a órganos de administración, auditores y poderes.
  • 2.3. Manifestaciones sobre estados financieros y libros de comercio
  • 2.4. Impuestos
  • 2.5. Principales contratos
  • 2.6. Propiedad intelectual e industrial
  • 2.7. Activos muebles e inmuebles
  • 2.8. Seguros
  • 2.9. Plantillas laborales y contratos de servicios
  • 2.10. Licencias y autorizaciones administrativas
  • 2.11. Litigios
  • 2.12. Cambios y otras circunstancias adversas
  • 2.13. Información
  • 2.14. Cuestiones medioambientales
  • 2.15. Seguridad de productos
  • 2.16. Veracidad de la información
  • 2.17. Exclusión de compromisos implícitos
• 3. Clasificación de las manifestaciones
  • 3.1. Declaraciones de presente/pasado y declaraciones de futuro
  • 3.2. Declaraciones de creencias
  • 3.3. Declaraciones sobre la suficiencia de títulos
  • 3.4. Declaraciones sobre la puesta en ejecución de los mejores esfuerzos
  • 3.5. Metamanifestaciones
  • 3.6. Manifestaciones sobre la propia conducta pasada
• 4. Referencia al precio o al contrato como un todo
• 5. Jurisprudencia española sobre manifestaciones y garantías en la adquisición de empresas.
  • 5.1. SAP Barcelona 5 enero 2000
  • 5.2. STS 30 junio 2000
  • 5.3. STS 11 julio 2000
  • 5.4. STS 21 julio 2008
  • 5.5. STS 11 junio 2008
  • 5.6. STS 20 noviembre 2008
• 6. Aplicación del régimen civil común
  • 6.1. Saneamiento por evicción
  • 6.2. Saneamiento por defectos ocultos
  • 6.3. Acciones por incumplimiento en general
  • 6.4. Indemnización y nulidad por dolo
• 7. La eficacia de las manifestaciones
  • 7.1. Misrepresentation negligente
  • 7.2. El riesgo de inexcusabilidad en la falta de información
  • 7.3. Un excurso: cómo se debe construir la garantía
  • 7.4. La eliminación del riesgo de la inesencialidad
  • 7.5. La eliminación del riesgo de la imprevisibilidad
  • 7.6. Eliminación de los riesgos derivados del concepto de defecto oculto
  • 7.7. La contingencia como «falta de conformidad» al contrato
  • 7.8. La función de identificación de problemas
  • 7.9. Asimetría de información e incentivos para revelar
• 8. Las cláusulas limitativas de responsabilidad
• 9. Prescripción
• 10. Delimitación temporal convencional
• 11. La asignación contractual de riesgos conocidos o cognoscibles (letter of disclosure y entire agreement clause)
• 12. Remedios contractuales y remedios legales
• Apéndice I. Las cláusulas de minimis
• Apéndice II. Un modelo de responsabilidad contractual pro vendedor
• Apéndice III. Un modelo de responsabilidad contractual pro comprador
• 13. Garantías
  • 13.1. En general
  • 13.2. Depósito (Escrow)
  • 13.3. La función de garantía del escrow
  • 13.4. La retención del precio

CAPÍTULO VI. LAS ADQUISICIONES EN EL SECTOR DEL CAPITAL RIESGO

Íñigo Erlaiz Cotelo

• 1. El capital riesgo como adquirente
• 2. Las entidades de capital riesgo
  • 2.1. Fondos y gestores: estructuras originarias y modus operandi
  • 2.2. Sistema español: fondos-sociedades de capital riesgo y sociedades gestoras de capital riesgo.
  • 2.3. Régimen legal de las entidades de capital riesgo
• 3. La inversión del capital riesgo y sus fases de vida: entrada, desarrollo y salida
• 4. Particularidades en la entrada: la valoración y ajustes en la participación
  • 4.1. Introducción
  • 4.2. Los sistemas de valoración y ajustes en las operaciones de buy-out
  • 4.3. Los sistemas de valoración y ajustes en las operaciones de capital desarrollo.
  • 4.4. La aportación intangible de los socios gestores, su valoración y los distintos sistemas para su capitalización.
• 5. La fase de desarrollo de la inversión: la permanencia en el capital de la ECR y su convivencia con otros socios. El contrato entre socios.
  • 5.1. Introducción
  • 5.2. Cláusulas habituales que regulan la convivencia de los socios y el ejercicio de sus derechos como tales en la sociedad invertida.
    • A) Materias reservadas
    • B) Mecanismos antidilución; el derecho de suscripción preferente
    • C) El derecho de adquisición preferente; las restricciones a la libre transmisibilidad de acciones y participaciones.
    • D) Las cláusulas que regulan la necesidad de financiación sobrevenida y su aportación por los socios.
    • E) Los derechos preferentes relativos a la distribución de dividendos
    • F) Incentivos y mantenimiento de los managers y empleados clave
  • 5.3. La relación entre socios en un MBO; la confianza entre el equipo directivo y la ECR como clave del éxito de la operación.
• 6. El momento de la desinversión; mecanismos de salida del capital y de protección de la inversión.
  • 6.1. Introducción
  • 6.2. Cláusulas relativas a la salida incluidas en el contrato entre socios
    • A) Cláusulas protectoras del importe invertido
    • B) Cláusulas protectoras de la salida
      • a) Cláusulas protectoras de una salida por medio de venta a un tercero
      • b) Cláusulas protectoras de la salida mediante su venta a los demás socios; los pactos de Buy-Back y los riesgos asociados a estos pactos.
      • c) Cláusulas protectoras de la salida para el caso de que se lleve a cabo mediante una salida a bolsa.
    • C) Implicaciones de la salida en los sistemas de incentivos a directivos
  • 6.3. Una breve referencia a los mecanismos de salida cuando no hay contrato entre socios.
• 7. Otras especialidades en los contratos de adquisición del capital riesgo

CAPÍTULO VII. ADQUISICIONES EN SECTORES REGULADOS

Carolina Serrano Alonso

• 1. Compañías de seguros, reaseguros y correduría de seguros
• 2. Entidades de Crédito, Empresas de Servicios de Inversión e Instituciones de Inversión Colectiva.
• 3. Televisión Privada
• 4. Telecomunicaciones
• 5. Otros sectores

CAPÍTULO VIII. EL PRECIO Y SU DETERMINACIÓN

Francisco Peña González

• 1. Requisitos del precio
  • 1.1. Requisitos del precio
  • 1.2. El precio justo y la protección del minoritario
  • 1.3. La protección a los minoritarios en las adquisiciones de sociedades no cotizadas.
• 2. La determinación del precio
  • 2.1. El tercero del artículo 1447 CC y la determinación del precio
  • 2.2. Efectos de la falta de determinación
  • 2.3. Los ajustes de precio por decisión de un tercero
• 3. El pago del precio; elementos del pago y suspensión de la obligación de pago
  • 3.1. Requisitos del pago
  • 3.2. Tiempo, lugar y personas legitimadas para recibir el pago
  • 3.3. Suspensión de la obligación de pago del adquirente
• 4. El aplazamiento del pago; la parte variable del precio
  • 4.1. El precio aplazado
  • 4.2. El aplazamiento del precio en su parte variable y los beneficios repartibles de la empresa.

CAPÍTULO IX. LA TRANSFERENCIA DE TECNOLOGÍA EN EL MARCO DE LA TRANSMISIÓN DE EMPRESA

Ángel García Vidal

• 1. Preliminar
  • 1.1. Los derechos de propiedad industrial e intelectual, el know-how y la transferencia de tecnología.
  • 1.2. La transmisión de la empresa y la cesión de los derechos de propiedad industrial e intelectual y del know-how.
    • A) La transmisión de empresa
    • B) Los derechos de propiedad industrial e intelectual y el secreto empresarial como elementos integrantes de la empresa.
• 2. Las cuestiones formales
  • 2.1. Las exigencias formales en la transmisión de los derechos de propiedad industrial.
  • 2.2. Las exigencias formales en la transmisión de los derechos de propiedad intelectual.
  • 2.3. Transmisión de empresa y exigencias formales para la cesión de derechos de propiedad industrial e intelectual
    • A) La compraventa de empresa
    • B) La transmisión de empresa como consecuencia de operaciones societarias.
    • C) La regulación específica de la marca comunitaria
• 3. La oponibilidad frente a terceros de la cesión de derechos de propiedad industrial
  • 3.1. La publicidad material
  • 3.2. El alcance subjetivo del principio de oponibilidad
  • 3.3. Implicaciones del principio de oponibilidad de los actos inscritos
    • A) La realización de actos incompatibles
    • B) Exigencia de la inscripción para hacer valer el ius prohibendi: El problema de la legitimación activa.
  • 3.4. Oponibilidad de la cesión de los derechos de propiedad Industrial en el supuesto de transmisión empresarial.
    • A) La transmisión de la empresa y la publicidad material del Registro Mercantil: Relaciones con la publicidad material de los registros de propiedad industrial.
    • B) Las normas específicas contenidas en el Reglamento sobre la marca comunitaria y en el Reglamento sobre dibujos y modelos comunitarios relativas al principio de oponibilidad y a la transmisión de la empresa.
• 4. La responsabilidad por evicción y vicios ocultos de un derecho de propiedad industrial cuando la cesión ha tenido lugar en el marco de una transmisión de empresa.
  • 4.1. El saneamiento de un derecho de propiedad industrial
  • 4.2. Evicción y vicios del derecho de propiedad industrial y saneamiento de la empresa.
• 5. La transmisión empresarial y la cesión de los contratos de licencia de derechos de propiedad industrial e intelectual y de know how
• 6. Referencia a la adquisición de empresas de alto valor tecnológico y a las cláusulas earn-out

CAPÍTULO X. LA CLÁUSULA RELATIVA A LA RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS

José María Álvarez Arjona y Estibaliz Aranburu Uribarri

• 1. Introducción
• 2. Mecanismos de resolución alternativa de controversias
• 3. Bases de decisión entre el arbitraje y la sumisión a los órganos jurisdiccionales
• 4. Distintas alternativas existentes dentro de arbitraje
  • 4.1. Arbitraje ad hoc o arbitraje administrado
  • 4.2. Sede del arbitraje y legislación aplicable al proceso arbitral
  • 4.3. Arbitraje de derecho o de equidad. Motivación del laudo
  • 4.4. Otras cuestiones
• 5. La intervención dirimente de un tercero para la determinación de los ajustes en el precio de las acciones.
• 6. Conclusión

PARTE TERCERA. MODALIDADES Y FORMAS DE LA ADQUISICIÓN

CAPÍTULO XI. TRANSMISIÓN MEDIANTE MODIFICACIONES ESTRUCTURALES DE SOCIEDADES: FUSIÓN, ESCISIÓN, CESIÓN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO.

Javier Juste Mencía

• 1. Introducción
• 2. Fusión
  • 2.1. Concepto. Integración societaria y relación de canje
  • 2.2. Procedimiento
    • A) Proyecto de fusión
    • B) Acuerdo de fusión
    • C) Procedimiento simplificado: acuerdo unánime de fusión
    • D) Posible injerencia de acreedores: derecho de oposición
    • E) Formalización e inscripción. Impugnación
  • 2.3. Fusiones especiales
    • A) Fusión de sociedades pertenecientes a un grupo jerárquico sin socios externos.
    • B) Absorción de sociedades participadas directamente al noventa por ciento o más del capital social.
• 3. Escisión
  • 3.1. Concepto y tipos
  • 3.2. Procedimiento y efectos: especialidades respecto de la fusión
• 4. Cesión global de activo y pasivo

CAPÍTULO XII. LOS PACTOS PARASOCIALES

Mª L. Aparicio González

• 1. Introducción
  • 1.1. Delimitación de la figura
  • 1.2. Ámbito societario de los pactos
  • 1.3. Tipología
    • A) Pactos de relación
    • B) Pactos de atribución
    • C) Pactos de organización
• 2. Los pactos parasociales en el ámbito de las sociedades cotizadas
  • 2.1. Definición legal
  • 2.2. Acuerdos sobre el derecho de voto
  • 2.3. Acuerdos restrictivos o condicionantes de la libre transmisibilidad de las acciones.
  • 2.4. Régimen de publicidad
  • 2.5. Excepción al régimen general
• 3. Pactos parasociales y sociedades cerradas
  • 3.1. Los protocolos familiares
  • 3.2. Eficacia de la publicidad de los protocolos
• 4. Doctrina jurisprudencial sobre la oponibilidad de los pactos parasociales
• 5. Contenido de algunos pactos de organización
  • 5.1. Pactos de organización para el acceso de minorías al Consejo de administración y sistema de representación proporcional.
  • 5.2. Pactos sobre el ejercicio del derecho de voto

CAPÍTULO XIII. LA ADQUISICIÓN CON ASISTENCIA FINANCIERA

Ángel Carrasco Perera, Íñigo Erlaiz Cotelo y Ainara Rentería Tazo

• 1. Introducción. Un marco interpretativo para la prohibición de asistencia financiera.
• 2. Los distintos elementos del tipo legal. Análisis del art. 81 LSA
  • 2.1. Concepto de asistencia financiera. Supuestos
    • A) Anticipar fondos
    • B) Conceder préstamos
    • C) Prestar garantías
    • D) Cláusula de cierre
  • 2.2. Sociedad asistente y tercero adquirente. Operaciones con tercero asistido diferente al tercero adquirente.
  • 2.3. Adquisición de acciones
  • 2.4. Nexo causal o motivo determinante para la asistencia financiera
• 3. Excepciones legales a la prohibición de asistencia financiera
  • 3.1. Excepciones legales. Art. 81 LSA
  • 3.2. Directiva 2006/68/CEE: requisitos admisión asistencia financiera
• 4. Breve referencia a las especialidades en el caso de las Sociedades de Responsabilidad Limitada
• 5. Una referencia a las compraventas apalancadas (LBO)
• 6. Sanciones en caso de contravención

CAPÍTULO XIV. FINANCIACIÓN DE LAS ADQUISICIONES

Iñigo Erlaiz Cotelo

• 1. Introducción
• 2. La sociedad target de un LBO
• 3. Estructura de un LBO
  • 3.1. Descripción de la estructura orgánica de un LBO. Sujetos intervinientes y jerarquización de la deuda: deuda senior y deuda mezanine.
  • 3.2. La estructura operativa: fases de un LBO
    • A) Primera fase: Constitución del vehículo, financiación y las garantías
      • a) Constitución del vehículo (Newco)
      • b) La financiación y el flujo de fondos
      • c) Las garantías en la primera fase
    • B) Segunda fase: la fusión (Forward Merger LBO/Reverse Merger LBO)
• 4. Mecanismos de jerarquización de la deuda
• 5. Otras cláusulas contractuales habituales en los LBO
  • 5.1. Un complejo entramado contractual
  • 5.2. Particularidades en la compraventa
    • A) Protección de la viabilidad financiera de la operación
    • B) Rolling warranties
    • C) La cláusula de escape
    • D) Cláusula de caducidad («drop dead clause»)
    • E) Cesión del contrato
    • F) Refinanciación de la deuda existente
  • 5.3. Particularidades en los contratos de financiación
• 6. Las implicaciones de la Ley concursal y su efecto en los contratos de LBO: la regla de acción-reacción.
  • 6.1. Visión general del problema
  • 6.2. La clasificación de créditos y el orden de pago previsto en la Ley Concursal.
  • 6.3. La acción de rescisión y su efecto en los LBO
  • 6.4. El régimen de ejecución de las garantías reales
  • 6.5. Resolución de los contratos de financiación
  • 6.6. Rehabilitación de los contratos de crédito vencidos anticipadamente
  • 6.7. Otros aspectos relevantes de la Ley Concursal
• 7. La asistencia financiera y los LBO: un viejo debate
  • 7.1. Tratamiento práctico del problema
• 8. Una breve referencia a los leveraged recapitalization