La monografía aborda el estudio de la compleja problemática que presenta la infracapitalización de las sociedades. Es un tema recurrente en el ámbito del derecho societario pero que, sin embargo, no ha sido sometido a un debate en profundidad, en toda esa mencionada complejidad, ni por parte de la doctrina ni por parte de la jurisprudencia de nuestro país.

Aunque contamos con destacadas contribuciones de algunos de nuestros principales estudiosos del Derecho de Sociedades, el tema no ha merecido todavía entre nosotros un estudio monográfico que abarque sistemáticamente el gran número de cuestiones que suscita. Es este el objetivo que se propone la autora, situándolo dentro del esquema de la protección de los derechos de los acreedores, comenzando por el concepto, pasando por la justificación de la respuesta que merece, para acabar proponiendo la solución desde el punto de vista de la responsabilidad de los socios que, la autora, considera más ajustada.

SUMARIO

CAPÍTULO PRIMERO. EL PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD LIMITADA EN EL DERECHO DE SOCIEDADES DE CAPITAL

• 1. Preliminar
• 2. La limitación de responsabilidad: origen y funciones
• 3. Las consecuencias de la limitación de la responsabilidad: la traslación del riesgo a los acreedores.
• 4. La necesidad de adoptar medidas en defensa de los derechos de los acreedores

CAPÍTULO SEGUNDO. EL PRINCIPIO DE LIBERTAD DE FINANCIACIÓN EN EL DERECHO DE SOCIEDADES. FUENTES DE FINANCIACIÓN.

• 1. Preliminar
• 2. Significado y alcance de la libertad de financiación
  • I. La libertad respecto al cuánto
  • II. La libertad respecto al cómo: razones de la financiación ajena por parte de los socios.
    • A. Rentabilidad
    • B. Flexibilidad
    • C. Estabilidad-Independencia
    • D. Fiscalidad
    • E. Liquidez
• 3. Los límites de la libertad de financiación
• 4. Las fuentes de financiación: fondos propios y fondos ajenos.
  • I. Preliminar
  • II. Fondos propios en el derecho contable
  • III. Fondos propios en sentido económico-financiero
    • A. Préstamos participativos
    • B. Créditos subordinados
    • C. Las obligaciones convertibles, las acciones rescatables, y los derechos de adquisición/suscripción como los «warrants financieros»
    • D. Préstamos de los socios que integran la estructura financiera de la sociedad.
    • E. Fondos propios por recalificación legal
  • IV. Fondos ajenos
  • V. Los problemas para la determinación de una adecuada capitalización

CAPÍTULO TERCERO. LA PROTECCIÓN DE LOS ACREEDORES ANTE LAS SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

• 1. Preliminar
• 2. La protección de los acreedores en el derecho español
  • I. La normativa del capital: constitución y mantenimiento
  • II. La normativa sobre disolución
  • III. La normativa sobre contabilidad
  • IV. La normativa concursal
• 3. La protección de los acreedores en el derecho anglosajón
  • I. El modelo norteamericano
    • A. Instrumentos contractuales de protección
    • B. Protección legal
    • C. La protección en vía jurisprudencial
  • II. El modelo británico
    • A. Protección en el ámbito del derecho de sociedades.
    • B. Protección en el derecho concursal
• 4. Conclusión

CAPÍTULO CUARTO. EL CONCEPTO DE INFRACAPITALIZACIÓN

• 1. Preliminar
• 2. Las propuestas doctrinales para una definición
  • I. Infracapitalización como desproporción entre el capital propio y el objeto social determinado en los estatutos.
  • II. Infracapitalización como desproporción entre capital propio y volumen/tipo de negocio.
  • III. Infracapitalización como desproporción entre capital propio y capital ajeno
  • IV. Infracapitalización como desproporción entre capital propio y riesgo empresarial.
  • V. Infracapitalización como necesidad de financiación e incapacidad para obte nerla en las condiciones de mercado.
    • A. Necesidad de fondos adicionales
    • B. Incapacidad de obtener crédito en el mercado
      • a) Crisis de la Sociedad
      • b) Condiciones de los préstamos otorgados por los socios como indicio de ausencia de capacidad de crédito de la sociedad.
• 3. Tipos de infracapitalización
  • I. Infracapitalización material e infracapitalización nominal
  • II. Infracapitalización inicial e infracapitalización sobrevenida
  • III. Infracapitalización simple e infracapitalización cualificada
• 4. Consecuencias de la infracapitalización
  • I. Consecuencias para la sociedad infracapitalizada
  • II. Consecuencias para los acreedores
• 5. La necesidad de una respuesta específica a las situaciones de infracapitalización

CAPÍTULO QUINTO. LA INFRACAPITALIZACIÓN NOMINAL. EL CAPITAL DE SUSTITUCIÓN: PRINCIPALES INSTRUMENTOS

• 1. Preliminar
• 2. Negocio jurídico básico: préstamo de los socios
  • I. Situaciones a ¡as que responde el otorgamiento
    • A. Préstamos que integran el plan financiero de la sociedad
      • a) Amortización en el momento de la liquidación, con o sin participación en las pérdidas.
      • b) Amortización a largo plazo
      • c) Participación de todos los Socios y proporcionalidad con la aportación a capital realizada por los mismos.
    • B. Préstamos otorgados ante la imposibilidad de conseguirlos de terceros
    • C. Préstamos otorgados en situación de insolvencia o para evitar la misma
    • D. Préstamos para superar una fase Coyuntural de iliquidez
    • E. Préstamos causa mutui
  • II. Fundamento jurídico del otorgamiento
    • A. Prestaciones accesorias
    • B. Pactos parasociales
  • III. Una cuestión: préstamos de los socios y obligación de disolver
    • A. Condonación
    • B. Préstamos sometidos a condición
    • C. Pactum de non petendo
    • D. Pacto de subordinación
  • IV. El préstamo de los socios en el concurso
• 3. Préstamos de terceros garantizados por los socios
  • I. Función económica de la garantía
  • II. Formas principales de garantía
    • A. Garantías personales
    • B. Garantías reales
  • III. Momento en que se constituye la garantía
  • IV. Satisfacción del crédito garantizado en el concurso de la sociedad
    • A. Las garantías personales declarado el concurso
      • a) Satisfacción del crédito garantizado con anterioridad a la apertura del concurso.
      • b) Posibilidad de liberación del socio
    • B. Las garantías reales declarado el concurso
    • C. Concurrencia de garantías
• 4. Otros actos jurídicos equiparables al préstamo
  • I. Aplazamiento del pago de obligaciones vencidas
  • II. Establecimiento de plazos de cumplimiento inusualmente largos para la sociedad.
  • III. Pagos anticipados por parte del socio
  • IV. Subrogación en la posición crediticia de un tercero
  • V. Aportación en cuentas en participación
• 5. Cesión de bienes titularidad de los socios
  • I. Función económica de la cesión
  • II. La cesión en el concurso
• 6. Otras formas de financiación por medio de la puesta a disposición de bienes en manos de la sociedad.
  • I. Arrendamiento financiero o leasing
  • II. Venta con reserva de dominio

CAPÍTULO SEXTO. CONSECUENCIAS JURÍDICAS DE LA INFRACAPITALIZACIÓN MATERIAL

• 1. Preliminar
• 2. Ausencia de responsabilidad por infracapitalización
• 3. El modelo belga: la sanción legal de la infracapitalización.
• 4. Principales modelos de responsabilidad discutidos en la doctrina y en la jurisprudencia. Su aplicación en el derecho español.
  • I. Responsabilidad contractual de los socios frente a los acreedores sociales
    • A. El modelo de origen estadounidense: abuso de la personalidad jurídica o levantamiento del velo (piercing the corporate veil)
    • B. La teoría de la interpretación finalista de las normas (Normandwendungstheorie)
      • a) Fundamento de la responsabilidad
      • b) Configuración de la responsabilidad
  • II. Responsabilidad contractual de los socios frente a la sociedad: Teoría de la separación de patrimonios (Theorie der Vermögenstrennung)
  • III. Responsabilidad extracontractual de los socios frente a los acreedores sociales: art. 1902 CC.
    • A. Presupuestos de la responsabilidad
      • a) Acción u omisión
      • b) Culpa o negligencia
      • c) Daño
      • d) Relación de causalidad
    • B. Configuración de la responsabilidad
• 5. Recapitulación

CAPÍTULO SÉPTIMO. CONSECUENCIAS JURÍDICAS DE LA INFRACAPITALIZACIÓN NOMINAL

• 1. Preliminar
• 2. Los principales modelos en vigor en el ámbito comparado
  • I. El modelo estadounidense: la equitable subordination
  • II. El modelo alemán anterior a la reforma de la GmbH en 2008: subordinación de los préstamos sustitutivos del capital (eigenkapitalersetzende Gesellschafterdarlehen)
  • III. El modelo portugués: subordinación de los contratos de suprimento
• 3. La opción del legislador español
  • I. Preliminar
  • II. El antecedente del Borrador de Anteproyecto de Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada de 1994: la denominada «concepción societaria»
    • A. Configuración del supuesto contemplado por la norma de postergación (art. 311.1 del borrador)
      • a) Comportamiento financiero de un ordenado comerciante
      • b) Socio como otorgante del crédito. Postergación de los créditos de los administradores.
      • c) Prueba del carácter del crédito
      • d) Créditos de terceros con garantía de los socios
    • B. Consecuencias jurídicas (art. 313 del borrador)
      • a) La postergación
      • b) Reintegración de los créditos satisfechos
      • c) Postergación o extinción de las garantías prestadas por la sociedad
    • C. Operaciones económicamente equiparables
  • III. El régimen en vigor: la denominada «concepción concursal» o del «antiprivilegio»
    • A. La subordinación del crédito de personas especialmente relacionadas con el deudor.
      • a) La ratio de la subordinación
      • b) El objeto de la subordinación
      • c) Las personas especialmente relacionadas con el deudor
    • B. Las consecuencias de la subordinación
    • C. Valoración

CONCLUSIONES

BIBLIOGRAFÍA